有限合伙人参与私募基金投资决策所存在的法律风险(中英文版)

有限合伙人参与私募基金投资决策所存在的法律风险

（中英文版）

股权投资基金普遍内设投资决策委员会。

在国外较为成熟的市场 ，

有

限合伙形式的私募基金，

其投资决 策委员会一般由基金的普通合伙人

和基金管理人组成。然而，在我国新兴的人民币私募基 金的架构中，

经常发生有限合伙人要求通过自身或委派代表的方式担任投资决策

委员会的成员，参与私募基金的投资策略和投资项目的表决。

在私募基金中，

由于有限合伙人往往 是基金的主要出资方之一，

有限

合伙人加入投资决策委员会并参 与投资决策，

无疑有利于保护有限合

伙人的出资安全，并加强有 限合伙人对投资风险的控制。然而，不能

忽视的是，

在我国现有 的法律法规的框架下，

有限合伙人参与私募基

金的投资决策，< /p>

也可能给有限合伙人带来一些潜在的法律风险。

以下

主要探讨两个较为突出的风险。

一、

有限 合伙人参与投资决策，

可能与其有限合伙人法律地位相冲

突

依照我国《合伙企业法》的有关 规定，有限合伙企业由普通合伙人和

有限合伙人组成，

普通合伙 人对合伙企业债务承担无限连带责任，

而

有限合伙人以其认缴的 出资额为限对合伙企业债务承担责任。但是，

有限合伙人一般不允许执行合伙事务，

其执行权仅限于以下所列的合

伙企业的非经营性事项：

（一）

参与决定普通合伙人入伙、

退伙；

对企业的经营管理提出建议；

（三）参与选 择承办有限合伙企业审计

业务的会计师事务所；

（四）获取经审 计的有限合伙企业财务会计报

告；

（五）对涉及自身利益的情况 ，查阅有限合伙企业财务会计账簿

等财务资料；

（六）在有限合 伙企业中的利益受到侵害时，向有责任

的合伙人主张权利或者提起诉讼；

（七）执行事务合伙人怠于行使权

利时，

督促其行使权 利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

（八）依法为本企业提供担保。

鉴于私募基金的主营业务是对外

进行股 权投资，

有限合伙人如进入了合伙企业的投资决策委员会并参

与 了投资决策，

法律上则可能被认定为参与执行了合伙事务，

从而 违

反《合伙企业法》

的规定。虽然该法并未明确规定有限合伙人 如参与

执行合伙事务所导致的法律后果，

但结合该法的有关条款 ，

其潜在的

法律后果有二：第一、从合伙企业的内部法律关系看 ，不具有合伙事

务执行权的合伙人擅自执行合伙事务，

给合伙企 业或者其他合伙人造

成损失的，可被要求依法承担赔偿责任。第二、从合伙企业的外部法

律关系看，

如有限合伙人参与执行了某项合伙事务，

的作为有限合伙人地位的法律保护，

而须对合伙企业因该项合伙事务

而产生的债务承担无限连带责任。

二、

自然人有限合伙人参与投资决策，可能导致增加其个人所得税

负担

依照目前部分地方部门的税收规定，

如上海市

《关于本市股权投资企

业工商登记 等事项的通知》

（沪金融办通

[2008]3

< br>号）

，执行有限合伙

企业合伙事务的自然人普通合伙人， 按照《个人所得税法》及其实施

条例的规定，

按

“个体工商户的生产经营所得”

应税项目，

适用

5%-35%

的五级超额累进税率，

计算征收 个人所得税。

不执行有限合伙企业合

伙事务的自然人有限合伙人 ，

其从有限合伙企业取得的股权投资收益，

按照《个人所得税法 》及其实施条例的规定，按“利息、股息、红利

所得”应税项目，依

20%

税率计算缴纳个人所得税。

基于上述税收规定，

如自然人有限合 伙人因加入了投资决策委员会并

参与了投资决策而被认定为执行了合伙事务，