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国际私法期末考名词解释部分

作者:高考题库网
来源:https://www.bjmy2z.cn/gaokao
2021-01-29 11:18
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-犹太教

2021年1月29日发(作者:理智)


名词解释部分



以下仅供参考,是我结合老师的 课件、我的书本和笔记整理的,如果有误,请自行纠正吧,有些我实在无


法概括得那么精 简,请大家根据自己的记忆能力背起来吧。




1




公共秩序保留(


Reservation of public order or Public policy




是指法院根据冲突规范的指引本应适用某一外国法,


但由于该外国法的适 用将违反法院地的


公共秩序,


因而拒绝适用该外国法的制度。< /p>


这一制度同样适用于外国判决或仲裁裁决的承认


与执行。



2




国际礼让说(


Comity theroy




< br>17


世纪由荷兰的法则区别说发展而来,斯托里的《冲突法评论》袭承了该学说, 奠定了


美国私法学的基础。



胡伯和伏特的国际礼让说最为典型。



胡伯提出了解决法律冲突的三条基本原则:



1



任何主权者的法律必须在其境内行使并且约


束其臣民 ,但在境外无效;



2


)凡居住在其境 内的人,包括常住的与临时的,都可视为主权


者的臣民;



3



每一国家的法律已在其本国的领域内实 施,根据礼让,


行使主权权力者也应


让它在自己境内保持其效力 ,只要这样做不致损害自己的主权权力及臣民的利益。



伏特将 法则三分为物法、


人法和混合法;


所有法则都只能在主权者的领 土范围内保持其效力,


如果超越这一范围,无论是物法还是人法,都将无效;不过,出于 “礼让”和保证商事交易


的正常进行,一个主权国家却应当在一定范围内认可外国法的效 力。



3




法律关系本座说(


Doctrine of the Seat of Particular Legal Relationship





19


世纪中叶德国著名学者萨维尼提出的,他认为,每一种法律关系 按其性质都和某一特


定的法律制度相联系,归属于该法域,即法律关系具有确定的“本座 ”


;冲突法的任务正在


于按照其具有普遍意义的标准,


具体得确定法律关系的本座及适用的法律。


萨维尼认为,


内、


外国法都是平等的,


绝对适用内国的强行法是例外 ;


并提出了一系列具有连结点意义的法律


关系本座。

< p>
根据次学说,


一国在一定条件下适用外国法,


完全 是由法律关系本身的性质决定


的。



4




法则区别说


(Statutist theory)


是由


14


世纪意大利法学家巴托鲁斯创建的学说 ,是国际私法学形成的标志。



巴托鲁斯从人和地域范围的角度 阐述了法则适用的基本规则,


具体包含两个方面的法律适用


基本 规则:



1


)地方立法(即城邦法则) 和习惯法能否约束外邦市民?主要阐述了契约、侵


权、


遗嘱以及 此三类以外的物权问题的法律适用规则;



2

< br>)


地方立法和习惯法能否在立法者


的领地之外仍然保持其 效力?在将城邦法则和习惯法区分为禁止性法则、


许可性法则和刑事

法则的情况下分别阐述了它们适用的空间范围,并单独讨论了刑事判决的域外效力问题。


5




最密切联系原则(


Doctrine of the Most Significant Relationship




最密切联系说最早在英国的判例中出现,后来《美国冲突法重述(第二次)

< br>》正式采用了这


一理论,该说认为,


在确定某一法律关系 的法律适用时,


不应机械、呆板地根据该类法律关


系的本座来确 定准据法,


而应当根据具体法律关系的各种主、


客观因素进行权 衡,


选择与其


有最密切联系的法律为其准据法。


也就是说,


一国适用外国法是基于该外国法同有关国际民


事关系有最密切的联系。


+


合同法领域的最密切联系原则是指 合同应适用的法律,是合同在


经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。< /p>



6


、识别(


The characterization




识别就是在适用冲突规范的过程中,依据一定的法律观念,对有关的事实作出定性或分类,

将其归入一定的法律范畴,从而确定应援用那一条冲突规范的认识过程。



产生识别冲突的原因有:


1


、不同国家同一事实 赋予不同的法律性质,因而可能援引不同的


冲突规范。


2


、不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同额法律部门中


3


、不同


国家对同一冲突规范中相同用语的连结点赋予不同的含义 。



7




反致(


The renvoi




是指对于某一国际私 法案件,


法院根据本国的冲突规范指引应使用外国法,


而该外国 法的冲


突规范指定应使用法院地法,法院结果适用了法院地国的实体法。



反致是发生在法官审理涉外案件时选择法律时的现象。


实质上,


它发生在审理案件的法院认


为冲突规范所指引的外国 法首先是冲突法。反致的种类有:一级反致、转致、间接反致、双


重反致。



8


、法律规避(


Evasion of law




法律规避是指国际民事法律 关系的当事人,


为了逃避本来应该适用于他们之间民事关系的实


体法,


通过故意制造条件,


改变冲突规范的连结点,

< p>
而适用了对其有利的另一国实体法的行


为。



简答题部分



以下内容根据课件和教材 整理,所标注的英文便于大家熟悉专业用语,考试时可不写



该内容仅供参考,大家视情况补充或者纠正




1


、准据法(


applicable law or lex causae


)的概念及其基本特征




1


)概念



由冲突规范指引的用以解决国际民商事法律冲突的实体规范。




2


)特点



a.


它是规定当事人实体权利义务的实体规范(它也包括国际条 约和惯例)




b.


它是由冲突规范指引的实体规范。



c.


它不是冲突规范中的系属,它是在具体案件中根据系属推论 出来的实体规范。



d.


它不是一个法 律体系,而是一个法律体系中的具体实体法规定。



2


、外国法内容查明(


The ascertainment of foreign law or the proof of foreign law


)的责任


和方法



本题的课件是英文的,这里写的是我上课听老师讲时,他的翻译




1


)责任



a.


当事人举证证明



b.


法官依职权查明外国法的内容。无须当事人举证



c.


法官依职权查明,当事人负有协助义务


d.


当事人举证,如果当事人无法查明,则法官依职权查 明




2


)不 用查明的例外



a.


当事人的合意和确认



b.


司法认知



c.


外国政府的法律文件



d.


专家证据



e.


法院之友



3


、合同法律适用(


The application of law for contract


)的主要方法



与本题有关的还有很


多课件内容,大家自 己去看吧,这里的是最概括的了)




1


)当事人意思自治(


The autonomy of the parties




合同当事 人可以通过协商一致的意思自治表示自由选择支配合同的准据法。



2


)最密切联系原则与特征性履行说(

< br>The doctrine of most significant relationship and the

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