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建设工程领域农民工工资拖欠常用法条分析
作者：武都区人民法院
王博
一、建设工程领域农民工工资常用的两部法律法规
《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》与《最高人
民法院关于审理建设
工程施工合同纠纷案件适用法律问题
的解释》
二、建设工程领域农民工工资常用的法条依据
1
、
《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》
（以下简
称办法）
：
第七条、企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁
发放给
“包工头”
或其他不具备用工主体资格
的组织和个人。
第十二条、工程
总承包企业不得将工程违反规定发
包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应
承担
清偿拖欠工资连带责任。
2
、
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件
适用法律问题的解释》
（以下简称解释）
：
第二十六条、实际施工人以转包人、违
法分包人为
被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权
利的，人民法院
可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在
欠付工程价款范围内
对实际施工人承担责任。
司法解释
页脚内容
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是活着行走的法律，其法律适用性和实践操作性较强，在司
法文书中也是可以直接引
用的，而部委的规章在判决书中是
不能直接引用的，可见当二者冲突时在法律文书中只能
引用
司法解释或法律，而不能引用部门规章。根据
《
最高人民法
院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》
，
对于法律、法律解释或者司法解释、行政法规、地方性法规
或者自治条例、单行条例一外的其他规范性文件，经审查认
定为合法有
效的，可以作为裁判说理的依据。
这就产生了一个问题，规章
内容作说理依据，裁判文书
却不能直接做法律条文引用，如果法律或司法解释等没有规<
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定规章涉及的内容，那么做说理依据合不合法，如果产生冲
突，用
规章内容说理，引用法律或司法解释逻辑上有没有矛
盾。如《办法》第七条和解释第二十
六条就存在一定的矛盾
牵连性。
《解释》第二十六条，违法分包和转包本身就是违
反了法律的强
制性规定，应该自始是无效的，但为了保护工
程成果和保护实际施工人的利益，避免损失
的最小化，本条
文间接承认了部分的合法性，这是可以理解的，在实践中建
设施工等用人单位为减少成本、增加收益，将工程违法发包
给不具备用工主体
资格的包工头，包工头雇几个农民工实际
施工，实际施工人起诉发包方，而发包方仅在欠
付工程价款
范围内对实际施工人承担责任，这明显是不公平的，因为分
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