大学专题国际商事仲裁的管辖权问题探析-中国人民大学法学院

国际商事仲裁的管辖权问题探析

作者姓名

：康攀

中国人民大学

2010

级国际法学专业研 究生

摘要：

仲裁协议是国际 商事仲裁管辖权的来源和基础，

国际商事仲裁管辖权是仲裁庭进行民

商事 仲裁的前提。

仲裁庭管辖权的存在与否直接关系到其是否被有效承认和执行。

因此 研究

仲裁庭管辖权具有非常重要的意义。

当事人对仲裁庭的管辖权可以提 出异议，

对此仲裁庭有

自裁的权利，但仍然受到有关国家法律的制约，受 到裁决地法院的监督。可以说，

国际商事

仲裁管辖权从产生到实施，

都会受到当事人意思自治和法院地国的公共政策的约束。

文章拟

从国际商事仲裁管辖权的来源入手，

结合仲裁庭的管辖实践和有关法院的态度进行分析，

最

后结合我国仲裁法的规定，提出应予以改进的建议。

关键词：

国际商事仲裁管辖权；可仲裁性；国 家主权；公共政策

国际商事仲裁管辖权，是指国际商事仲裁机构或仲裁庭、仲裁员 依据当事人达成的仲

裁协议或依据法律的规定对特定的国际商事争议进行审理并作出有拘 束力的裁决的权力。

国

际商事仲裁管辖权是仲裁庭进行民商事仲裁的前提 和基础。

如果仲裁庭没有管辖权，

即使其

作出了仲裁裁决 ，

也有可能被人民法院撤销或不予执行。

仲裁庭行使管辖权，

涉及 到很多方

面的因素，

如可仲裁事项、仲裁协议等，

这些方 面一方面反映了当事方的意愿，另一方面也

受到东道国公共利益和法律的制约。

在当今国际经济交往日益频繁的背景下，

仅仅依靠法院

来解决纠纷 势必会造成“讼累”

，不利于商事纠纷的顺利解决。因此可以说，国际商事仲裁

< br>管辖权是国际商事仲裁的重要前提和保障。

解决好这一问题，

意味着国际商 事仲裁在国际商

事纠纷解决中的重要作用得以有效发挥。

虽然国际商事仲裁和国际民商事诉讼都是解决民商事争议的 重要手段，

它也在行使类

似法院的功能，

但它不同于国际 民商事诉讼，

有着自己独特的特点。

可以概括为以下几个方

面：首先，

它是建立在商事仲裁协议的基础之上的。如果不存在有效的仲裁协议，

则仲裁庭

就不能取得管辖权。全球国际经济交往的频繁，要求有对世界市场进行整合和 管理的权利，

而仲裁正是满足了这一需求。

而国际民商事诉讼则是建立在 一个国家的司法主权之上的。

如

1949

年联合国《国家 权利义务宣言草案》第

2

条规定，

“各国对其领土以及境内的一切 人与

物，除国际法公认豁免者外，有行使管辖的权力。

”

第二，

国际商事仲裁管辖权具有专属性。

即当事方一旦确立了争议由仲裁 庭进行管辖，

则排除了其他救济手段，

如司法管辖等。

这一

点在《解决国家与他国国民之间投资争端公约》中得到体现。

《公约》建立了解 决国家与他

国国民之间投资争端国际中心，

通过运用仲裁的方法来解决东 道国与他国国民之间的投资争

议，

从而排除了外交保护和东道国司法及行 政救济等解决纠纷的手段。

第三，

国际商事仲裁

管辖权具 有民间性。它不具有司法机关享有的强制性特征，也不是国家主权的行使。相反，

它是对 国家主权的限制，

但同时又受到国家法院的制约。

如仲裁裁决违反相关国家的法律 或

公共利益，将被该国法院裁定撤销或不予执行。

一、

国际商事仲裁管辖权的来源及原理

< br>仲裁协议是国际商事仲裁管辖权的基石，是确定国际商事仲裁管辖权的必要条件之一。

1

一方面，仲裁庭基于有效的仲裁协议取得合法的管辖权。另一方面，当事人一旦选 择了仲

裁解决纠纷，

就排除了司法管辖。

如果当事人在提 起仲裁之后，

就相同争议又向人民法院提

起诉讼的，人民法院不予受理， 除非当事人都同意放弃仲裁管辖。第三，前面也提到过，仲

裁机构是民间机构，不是国家 机关。因此，仲裁裁决的有效执行有赖于法院的支持与监督。

如果一方当事人不履行仲裁 裁决，

另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。

通过人民法

< br>院的确认、保护和监督，国际商事仲裁管辖权的行使得以保障。

仲裁协议的表现形式通常有两种：

一种是国际商事合同的仲裁条款，

另一种是有关 当事

人之间就争议解决方式专门订立的仲裁协议书。

在各国的仲裁实践中 ，

基本上将仲裁协议理

解为独立的条款或协议，不因主合同的未生效或无 效而不具有法律效力。早在

20

世纪

40

年代，英国上诉法院就在

1942

年审理的海曼诉达文斯一案中就确立了这一原则 。

联合国贸

法会主持制定的《国际商事仲裁示范法》第

1 6

条第

1

款也做了类似的规定，即“仲裁庭可

以对它自己的管辖权包括仲裁协议存在或效力的任何异议作出裁定。

为此目的，

构成合同一

部分的仲裁条款应视为独立于其他合同条款以外的一项协议。

仲裁庭作出的关于合同无效的

决定，不应在法律上导致仲裁条款无效。

”从协议的表现形式来看，仲裁条款具有独立性。

然而仲裁协议的独立性赋予了仲裁庭取 得管辖权的依据。只要当事人在合同中订有仲裁条

款，则如任何一方违约，另一方则可依 合同提交仲裁庭解决争议，仲裁庭不得拒绝。

2

在将争议提交仲裁庭之前或之后，

还有一个条件需要判断，

即仲裁协议的有效性 。

在国

际私法上，类似的规则可称之为“先决条件”

。当 事人对仲裁庭管辖存在异议，就可以提出

管辖权异议。

而管辖权异议与仲 裁条款的有效性有着紧密的联系。

那么何为国际商事仲裁管

辖权异议呢？ 国际商事仲裁管辖权异议是指，

国际商事仲裁的当事人，

对国际商事仲裁机构

或仲裁庭、

仲裁员有权对特定的国际商事争议进行审理并作出有约束力的裁决 的权限所提出

的异议。当事人如果对仲裁协议、管辖权期限、审理范围、对方主体资格等 存有异议，可以

向有权决定仲裁管辖权的机构提起。

根据国际民商事仲裁 理论及实践，

审理国际民商事仲裁

管辖权异议的主体包括仲裁机构、仲裁 庭或法院。因此，决定仲裁协议效力的理论依据是：

仲裁机构自裁管辖说和法院决定论。

仲裁自裁管辖权理论是商事仲裁理论中比较独特的一个理论，