南华大学大学劳动作文之劳动保障监察案例分析

否则要赔偿公司

1

万元。

200 8

年

8

月赵丽到公司工作后又与该公司

签 订了

3

年期限的劳动合同，约定试用期为

4

个月， 在试用期内可

以提前书面通知甲公司解除本合同并在工作交接完毕后离开公司。

3

个月后，赵丽认为自己不适应这份工作，按劳动合同要求向公司提

出书面辞职，而甲公司以未缴纳违约金为由不予办理解除劳动合同

的有关手续 。赵丽向北京市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解

除与被告签订的劳动合同被驳回。 赵丽遂向法院提起诉讼。

二、审理情况

法院经审理认为，

《劳动法 》第十六条规定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动

关系、明确双方权利和义务的协 议。建立劳动关系应当订立劳动合

同。根据上述规定，毕业生与用人单位在签订就业协议 时，双方尚

未形成劳动关系，所签订的就业协议，不是劳动合同。就业协议的

该签订劳 动合同。就业协议条款没有得到劳动合同的确认，与劳动

合同相冲突时，应以劳动合同为 准。劳动合同中已对试用期

（二）大学生就业协议不能替代和对抗劳动合同

案情简介

200 8

年

4

月，即将大学毕业的赵丽与学校及甲公司签订了一份《毕< /p>

业生就业协议书》，协议约定：赵丽毕业后必须在甲公司服务

5

否则要赔偿公司

1

万元。

200 8

年

8

月赵丽到公司工作后又与该公司

签 订了

3

年期限的劳动合同，约定试用期为

4

个月， 在试用期内可

以提前书面通知甲公司解除本合同并在工作交接完毕后离开公司。

3

个月后，赵丽认为自己不适应这份工作，按劳动合同要求向公司提

出书面辞职，而甲公司以未缴纳违约金为由不予办理解除劳动合同

的有关手续 。赵丽向北京市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解

除与被告签订的劳动合同被驳回。 赵丽遂向法院提起诉讼。

二、审理情况

法院经审理认为，

《劳动法 》第十六条规定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动

关系、明确双方权利和义务的协 议。建立劳动关系应当订立劳动合

同。根据上述规定，毕业生与用人单位在签订就业协议 时，双方尚

未形成劳动关系，所签订的就业协议，不是劳动合同。就业协议的

该签订劳 动合同。就业协议条款没有得到劳动合同的确认，与劳动

合同相冲突时，应以劳动合同为 准。劳动合同中已对试用期内双方

的权利义务作出了明确的约定，该试用期条款合法有效 。赵丽的诉

讼请求，应予以支持。甲公司应该为赵丽办理解除劳动合同的各项

三、分析意见

认清就业协议 和劳动合同的关系，就业协议不是证明劳动关系的凭

证，不能替代劳动合同

很多单位和毕业求职者对就业协议和劳动合

同的认知比较模糊，造成 双方在签约阶段出现不规范操作，从而引

起纠纷。有的用人单位以

“

签过就业协议就行

”

为由，逃避签订劳动

合同 ，不明确双方的各种权利义务，侵犯了劳动者的诸多权益；有

的毕业生也不提醒用人单位 签订劳动合同，其

“

跳槽

”

行为将不受用

人单位约束，也损害了企业的利益。根据劳动法规定，就业协议发

生在学 生毕业之前，由学生、学校、用人单位三方共同签订，以确

定就业意向相关权益，包括报 到日期、未来劳动合同的期限、试用

期、薪酬、岗位、福利、违约金等。但就业协议的作 用仅限于对学

生就业过程的约定，本质是平等主体之间的民事合同关系，双方发

生纠纷应直接诉请到法院，法院处理的依据是合同法及其他民事法

律，不 适用劳动法，不受劳动法的特别保护。对于已经签订过就业

协议的毕业生，在其正式报到 时，双方应按有关法律法规规定及就

业协议约定条款，及时订立劳动合同并办理有关录用 手续，一旦劳

动合同签订并生效，就业协议也就相应终止。而劳动合同的签订即

意味着劳动关系的建立，如发生纠纷，则应先诉至

劳动仲裁，劳 动

仲裁及法院处理的依据是劳动法。

当然，也不是说原来的协议条款都不管用了。就业协议中的有关条

款，包 括合同期、服务期、试用期、福利待遇、工资、违约金等符

合劳动法的内容，应当作为签 订劳动合同的依据。

【篇二：劳动保障案例分析题】

案例分析

事实劳动关系如何界定？

所 谓事实劳动关系是相对于劳动合同确立劳动关系而言的，即就当

按照法律规定建立劳动关 系而没有履行法律手续，在用人单位和劳

动者之间形成了劳动力的使用和被使用关系，而 且这种关系是一种

既成事实、客观存在的劳动权利和义务关系。既然劳动关系是劳动

力的使用和被使用关系，是用人单位和劳动者以劳动为条件而形成

的 一种劳动权利和义务关系。那么，确定事实劳动关系的依据就是

劳动者的劳动力是否被用 人单位所使用，劳动者是否为用人单位提

供了劳动。

事实劳动关系的解除

第三十六条

用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同

第三十七条

劳动者提前三十日以书面 形式通知用人单位，可以解除

劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以 解除劳

动合同。

第三十八条

用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

1

、

未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

2

、

未及时足额支付劳动报酬的；

3

、

未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

4

、

用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权 益

的

5

、

因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

6

、

法律、行政法规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳

动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全

的 、劳动都可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

第三十九条

劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除合同：

1

、

在试用期间被证明不符合录用条件的；

2

、

严重违反用人单位的规章制度的；

3

、

严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

4

、

劳动者同时与其他用人单位建立 劳动关系，对完成本单位的工

作任务造成严重影响，或

者经用人单位提出，拒不改正的；

5

、

因本法第二十六条第一款第一项 规定的情形致使劳动合同无效

的；

6

、

被依法追究刑事责任的。

第四十条

有下列情形之一的，用人单 位提前三十日以书面形式通知

劳动本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动 合同。

1

、

劳动者患病或者因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工

作，也不能从事由用人单

位别行安排的工作的；

2

、

劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能 胜

任工作的；

3

、

劳动合同订立可依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合 同

无法履行，经用人单位与

劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

什么是工作日

< /p>

工作日也称劳动日，是指在一昼夜内职工进行工作时间的长度（小

时数）。 工作日是以日为计算单位的工作时间

1995

年

3

月

25

日，《国务院关于职工工作时间的规 定》对工时制

度作了修改，规定为：

“

职工每日工作八小 时，第周工作四十小时。

”

因此，从

1995

5

月

1

日起，我国普遍实行每周工作

5

日、每日工

作

8

小时的工时制 度。

工作日应该如何计算？

关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知

劳社部发

[2008]3

号

一、制度工作时间的计算

年工作日：

365

天

- 104

天（休息日）

-11

天（法定节假日）

=2 50

天

季工作日：

250

天

/4

季

=62.5

天

/

季

月工 作日：

250

天

/12

月

=20. 83

天

/

月

工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的

8

小时。< /p>

二、日工资、小时工资的折算

按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法

支付工资，即折算日 工资、小时工资时不剔除国家规定的

11

天法定

节假日是 。据此，日工资、小时工资的折算为：

日工资：月工资收

入

/

月计薪天数

小时工资：月工资收入

/

何为就业歧视？

所谓就业歧 视是指条件相等或相近的求职者在求职过程中，或者受

雇者在就业时由于某些与个人能力 无关的因素不能够享受有平等的

就业机会以及工资、配置、升迁、培训机会等就业安全保 障的平等

待遇，从而其平等就业机会受到损害的现象。

用人单位使用童工的法律责任？

《禁止使用童工规定》第四条，用人单位招用人员时，必须核查被

招用人员的身份证；对不满

16

周岁的未成年人，一律不得录 用。用

人单位录用人员的录用登记、核查材料应当妥善保管。

第六条

用人单位使用童工的，由劳动 保障行政部门按照每使用一名

童工每月处

5000

元罚款 的标准给予处罚；在使用有毒物品的作业场

所使用童工的，按照《使用有毒物品作业场所 劳动保护条例》规定

的罚款幅度，或者按照每使用一名童工每月处

500 0

元罚款的标准，

从重处罚，劳动保障行政部门并应当责令用人单位限期 将童工送回

原居住地交其父母或者其他监护人，所需交通和食宿费用的全部由

用人单位经劳 动保障行政部门依照前款规定责令限期改正，逾期仍

不将童工送交其父母或者其他监护人 的，从责令限期改正之日起，

由劳动保障行政部门按照每使用一名童工每月处

万元罚款的标准

处罚，并由工商行政管理部门吊销其营业执照或者 由民政部门撤消

民办非企业单位登记；用人单位是国家机关、事业单位的，由有关

单位依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予降级或者

撤职 的行政处分或者纪律处分。

第八条

用人单位未按照本规定第四条的规定保存录用登记材料， 或

者伪造录用登记材料的，由劳动保障行政部门处

1

万元 的罚款。

介绍不满

16

周岁未 成年人就业应该负什么法律责任？

《禁止使用童工规定》第七条

单位或者个人为不满

16

周岁的未成

年人介绍就业的，由劳动保障行政部按照每介绍一人处

5000

元罚款

的标准给予处罚；职业中介机构为不满< /p>

16

周岁的未成年人介绍就业

的，并由劳动保障行政部门吊 销其职业介绍许可证。

劳动关系和劳务关系的区别？

劳动关系和劳务关系是两个不同的法律概念，其适用的法律法规也

不同，劳动关系属《 劳动法》调整的范围，而劳务关系则由《民法》

来调整。劳动关系和劳务关系的区别常常 被混淆，在适用法律法规

上也有偏差。劳动关系是指在实现社会劳动过程中，劳动者与所 在

单位之间的社会关系。而劳动关系与劳务关系之间的共同之处是一

方提供的都是劳动行为，但其本质的区别在于：提供劳动的一方是

不是单位成员，是 不是单位职工的身份参加劳动、遵守单位的内部

劳动规则。

劳动合同的特征

劳动合同，是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义

务的书 面协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。劳动合同的主体，

一方是劳动者，另一方是用 人单位。签订劳动合同的目的是为了确

定合同双方之间的劳动关系。劳动合同的内容在于 明确双方在劳动

有关系中的权利和义务违反合同的责任。劳动合同是诺成性的、有

偿的双务合同。

劳动合同的特征：

劳动合同 是合同一种，它具有合同的一般特征，即合同是双方的法

律行为，而不是单方的法律行为 ；合同是当事人之间的协议，只有

当事人在平等自愿、协商一致的基础上达成一致时，合 同才成立；

合同是合法行为，不是违法行为，合同一经签订，就具有法律约束