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华东政法大学硕士研究生入学考试
诉讼法专业模拟试题（二）参考答案
第一部分
刑事诉讼法学
一、名词解释
（每题
3
分，共
9
分）
1.
法律监督原则
法律监督原
则指作为国家法律监督专门机关的人民检察院，
除履行法律赋予
的诉讼职
能外，
还要对刑事诉讼全过程实行法律监督，
及时发现并纠正刑事诉讼
< p>中的违法行为，保证法律的正确实施。
2.
间接证据
间接证据是指
不能单独地反映案件主要事实，
而需同其他证据联系起来并用
推理方法来
反映案件主要事实的证据。
3.
搜查
搜查指侦查人员为收集物证、
书证，
查获犯罪嫌疑人，< /p>
依法对犯罪嫌疑人以
及可能隐藏犯罪嫌疑人或者罪证的人身、
物品、
住处和其他有关场所，
进行搜索
的一种侦查行为
。
二、简答题（每题
8
分，共
16
分）
1.
简述自诉案件的范围。
自诉案件包括：
（
1
）告诉才处理的案件，主要包括侮辱、诽谤案、暴力干涉他人婚姻自由、
虐待以及
侵占等案件。
（
2
）被害人有证据证明 的轻微刑事案件，如非法侵入他人住宅案，侵犯通
信自由案，重婚案等。
（
3
）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权 利的行为应当依法
追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的
案件。
2.
告诉才处理与不告不理的区别。
< br>告诉才处理指某些自诉案件，
必须经被害人或其法定代理人等的控告，
法院
才能立案追究被告人的刑事责任。
不告不理则
是法院审理第一审刑事案件所适用的一项基本原则，
即第一审人
民法院对
未经起诉的案件，一律不予审理的一项诉讼审判原则。
。
两者区别主要体现在以下几点：
（
）两者适用范围不同。不告不理既适用于公诉案件也适用于自诉案件，
是所有案件都必须遵循的原则，而告诉才处理仅适用于法律特定的自诉案件。
（
2
）两者审理范围不同。不告不理原则基本上不影响法院的审理范围 ，只
要有起诉为前提，法院即可根据起诉，自由审查判断案件事实；而告诉才处理，
自诉人告诉的范围限定了法院审理的范围，
在自诉的范围内作出正确的判断。
如
原告人撤回告诉，法院将作撤销案件处理。
（
3
）两者的归属不同。不告不理是审判中所遵循的原则，而告诉 才处理是
诉讼程序中队某些自诉案件立案条件的具体规定。
三、论述题（
25
分）
论述我国律师在刑事诉讼程序中所享有权利的变化进程。
< p>
答题要点主要集中在旧刑诉法的规定、
律师法的规定以及刑诉修正案的规定
这三个方面。
1
、独立辩护权。这是《律师法》的规定。
< p>
2
、阅卷权和会见通信权。旧刑诉法与律师法中均有规定，但具体内容有差
异。
主要表现在可查阅的资料类型。
此外，
律师法 还进一步规定了律师可以凭
“三
证”会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关
案件情况。且律师会见犯罪嫌疑人、被
告人，不被监听。这在旧刑诉法中没有规定。
3
、
调查取证权。
旧刑诉法 和律师法中均有规定，
但在具体流程上存在差异。
旧刑诉法中要求律师调
查取证须经证人或者其他有关单位和个人同意。
辩护律师
经检察院或法院
许可，
并经被害人或其近亲属、
被害人提供的证人同意，
可向他< /p>
们收集与本案有关的材料。
但律师法中并没有前述须经同意的规定，
只是说凭律
师执业证书和律所证明即可调查取证，条件限制宽松许多。
4
、提出意见权。旧刑诉法规定，检察院审查案件，应当听取犯 罪嫌疑人委
托的人的意见。
5
、出庭质证、辩护权。两法均有规定，且此权利为律师极为重要的权利。
6
、提出上诉权。律师提出上诉须经被告人及法定代理人的同意。
< p>
7
、有权要求公安司法机关对采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人、被
告人解除强制措施。
8
、拒绝辩护权。 两法均有规定，在一些特殊情况下，律师可拒绝辩护。
有上述分析不难
看出，
律师法已对身前程序律师的上述诉讼权利作出了很多
保障性的新规
定，
但由于与旧刑诉法不相衔接，
而未能实现预期的实施效果。
具
体表现为：
（
1
）
律师在 侦查阶段申请会见在押犯罪嫌疑人仍很难。
审查起诉和审
判阶段，律师会
见时仍有检察官或法官在场，经常被无故打断。
（
2
）并未实现会
见不被监听的要求。
（
3
）调查取证权难 以保证。律师很难获得相关证据。
（
4
）律
师的辩护意见很难被采纳。
此次刑诉修正案对上述问题加以了解决。
首先在律师介入案件的时间上有了
很大突破。
自案件移送 审查起诉之日起，
犯罪嫌疑人有权委托辩护人改为犯罪嫌
疑人在被侦查机
关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，
有权委托辩护人。
这
< br>样有利于保护犯罪嫌疑人的权利。其次，采纳了律师法中关于持“三证”会见犯
罪
嫌疑人、被告人的规定，试图解决会见难的问题。而在调查取证方面，也增加
规定律师可
以申请检察院、
法院调取犯罪嫌疑人、
被告人无罪或罪轻的证据材料。
< p>此外，
在规定了律师的保密义务及例外情形的同时，
还赋予了律师在 认为公安机
关、
检察院、
法院及其工作人员阻碍其依法行 使诉讼权利时，
向同级或上一级人
民检察院申诉或控告的救济权利。
四、案例题（
25
分）
1
、侦查人员组织李某和徐某同时辨认，违反了个别辨认规则。
2
、侦查人员组织三犯罪嫌疑人仅对涉案票据辨认，违反了混合辨认规则。
3
、侦查人员组织杨某的辨认，采取言语威胁手段，违反法 律规定。
4
、侦查人员以授权委托书上没有杨某的签名 而拒绝律师会见时错误的。在侦
查阶段犯罪嫌疑人聘请律师，可以自己聘请，也可以由其
家属代为聘请。
5
、法庭审理中发现杨某涉嫌收受贿赂 ，应由检察院追加起诉，而不应直接审
理。
6
、公诉词只能是对起诉书的补充和解释，不能超出起诉书所作的指控。
7
、一身审判长在休庭后调取的新证据并没有在开庭的情况下将其作为证据，
违反了证据必须当庭出示、
辨认、
质证等法庭调查程序查证属 实后才能作为定案
根据的规定。
8
组成合议
庭重新审理此案，
违反了关于原审人民法院对于发挥重审的案件应当另
行
组成合议庭进行审判的规定。
9
、证据资格存在瑕疵， 就不能作为认定案件事实的依据。
第二部分
民事诉讼法学（
75
分）
一、名词解释（每题
3
分，共
9
分）
1.
民事诉权
民事诉权是国
民所享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利，
亦即国民请求
法院行使审
判权解决民事纠纷或保护民事权益的权利。
诉权是一种向法院的请求
权，
是国民平等享有的一种宪法权利，包含着程序内涵和实体内涵。
2.
诉讼第三人
诉讼第三人
是指为了保护自己实体权益，
加入他人之间已经开始的诉讼程序
中的第三
人。包括有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。
3.
当事人适格
当事人适格
是指对于特定的诉讼，
可以自己的名义成为当事人的资格。
当事
< br>人适格可分为两种：
一是实质的正当当事人，
即争讼的实体权利义务主体作 为诉
讼当事人；
二是形式的正当当事人，
即非争讼实体法 上的权利义务主体作为诉讼
当事人，主要存在于第三人诉讼担当的情形中。
二、简答题（每题
8
分， 共
16
分）