同济医学院和同济大学-同济医学院和同济大学
2013
年华东政法大学硕士研究生入学考试
法综模拟试题（二）参考答案
一、简答题（每题
8
分，共
56
分）< /p>
1.
当代中国法有哪些法律渊源？
我国社会主义法的渊源可分为以下几种：
（<
/p>
1
）宪法，是我国的根本大法，在国家法律系统中处于核心地
位。
（
2
）法律，包括基本法律和基 本法律以外的其他法律。
（
3
）行政法 规，其法律地位仅次于宪法和法律。
（
4
）军事法规和军事规章，军事法规效力高于军事规章。
（
）地方性法规，是一定的地方国家权力机关根据本地区具体
情况和
实际需要依法制定的适用于该地区的规范性法律文件。
（
6
）自治条例和单行条例。
（
7
）部门规章和地方政府规章。
（
8
）特别行政区法。
（
9
）国际条约和国际惯例。国际条约是国际法律的重要形式，
国际惯例在一定条件下也可成为我国法的渊源。
2.
简述我国免责条件的主要情形。
< br>（
1
）不诉免责。对于无论是民事、刑事还是行政诉讼中告诉才
< p>处理的案件，法律把追究责任主体的权利赋予受害人或有关当事人，
由他们
自行处分这种权利，
若他们放弃行使这种权利，
责任主体就不
存在法律责任。
（
2
）立功、自首免责。
对于违法犯罪之后有立功或自首表现的人，
可免除其全部或部分
责任。
（
3
）补救免责。
责任主体在国家机关依法追究其法律责任之前，
对于其行为引起
的损
害结果采取了补救措施的，可全部或部分免责。
（
4
）时效免责。
时效即法律确认的某种权利得意行使的时间期限。
若超过该期限
仍不
行使，那么责任主体则免责。
（
5
）客观不能履行免责。
< p>
在财产性责任中，
责任主体却是没有能力履行或没能力全部履行
的，有关国家机关可免除或部分免除责任主体的法律责任。
3.
简述我国按资分配方式的主要表现形式。
按资分配是指资本所有者凭借其资本所有权参与他人劳动成果
的分配。其
主要表现形式有：
（
1
）个人的存款利息；
（
2
）购买股票、债券等获得的股息、红利和债息等；
（
3
）租金收入，即财产所有者凭借财产出租所获得的收 入；
（
4
）
“三资”企 业和私有企业雇主所获得的收入。
4.
简述表见代理的构成要件。
表见代理是指行为人未经本人授权而以本人名义实施法律行为，
但有使第三人相信有代
理权的表象，
从而使本人对相对人承担授权责
任的无权代理。
表见代理的构成要件是表见代理制度的核心问题，
但学界对标间< /p>
代理的构成要件存在不同认识，主要有两种不同的学说。
（
1
）相对人无过失说。此学说认为，表见代理的成立不以被代
理人主观的过失为必要，
只要客观上有使相对人陷于有代理权存在的
错误认识即可。
相对人对无权代理的发生无过失是构成表见代理的唯
< br>一特别要件，具体表现在两个方面：其一，客观上具有使相对人相信
无权代理人具
有代理权的情形；其二，相对人为善意且无过失。
（
2
）被代理人有过错而相对人无过错说。该学说认为，表见代
理的成立必须
同时具备以下两个条件：
其一，
本人以自己的过失行为
使
第三人确信代理人有代理权；
其二，
第三人无从知晓代理人无代理
权。
但两者均有缺陷，
相对人无过失说绝对地 强调保护代理活动中第
三人的利益，
而不顾及本人的利益，
导致第三人与本人之间的利益严
重失衡，
被代理人有过错而相对人无过 错说未涉及代理行为的基本属
性。综上所述，表见代理的构成应具备以下三个要件：
（
1
）表见代理人有被授予代理权的表象。
（
2
）相对人是善意的且无过失。
（
3
）表见代理人与相对人所实施的法律行为必须具备成立和 生
效要件。
5.
简述混淆行为的表现形式。
属于不正当竞争的混淆行为主要有以下几种类型：
（
1
）仿冒他人经法定程序获得的外部标识。
（
2
）不正当适用他人合法外部标志的行为。
（
3
）不正当适用自己合法商业标识的混淆行为。
（
4
）擅自使用知名商品特有的商业标识导致市场混 淆的行为。
（
5
）仿冒他人产品的质量 标志和产地，引人误解的行为。
6.
简述罗马法形成和发展的特点。
特点主要有：
（
1
< p>）法学家的解答和著述。在罗马法形成和发展过程中，法学
家起到了突出的作用，<
/p>
表现为：
解答法律问题；
指导诉讼；
撰写契据；
注释、整理和编辑罗马法的各种渊源，并著书立说。
（
2
）裁判官的“告示”
。按照罗马惯例，内事裁判官可以颁布 各
种告示，
作为人人必须遵守的行为规则，
从而使他们获 得直接立法的
权利。它们包括：一般告示、临时告示、传袭告示以及新告示。
（
3
）系统的大规模的法典编纂。公元
< p>6世纪，东罗马皇帝查士
丁尼进行的系统的、
大规模 的法典编纂，
不仅是罗马法得以传至后世
的一个关键性步骤，也是古代法
律发展史上的一大壮举。
《查士丁尼
法典》
、
< p>《学说汇纂》、
《法学阶梯》
以及
《查士丁尼 新律》
这四部法典，
到公元
12
世纪，统 称为《国法大全》
，成为研究罗马法的主要资料。
7.
简述第二审程序的意义。
第二审程序在整个刑事诉讼流程中具有十分重要的地位。
该项程
序对第一
审程序而言，
是对第一审程序的监督和制约，
是一审程序的
审判质量的重要保障。
而对执行程序而言，
这一程序又是重要的前提，
在刑事案件进入执行程序之前，
为检察机关和有关的当事人提供一道
具有全面监督性质的审理程序，
有助于我们将刑事案件的执行工作把
< br>握得更加准确和可靠。
设立刑事二审程序的基本价值取向在于保
障刑事案件审理和裁
判的正确性、
公正性和司法权威性。
其意义主要体现在以下几个方面：
（
1
）首先，该程序的设立满足了司法机关及有关诉讼参与人正
确认识案情，把握事实的需要
。
（
2
）其次，第二审程序是当事人维 护自身合法权益的一条重要
的途径。
（
3
）再其次，第二审程序能增强人民法院和法律的权威，使程
序
公正的价值得到更充分的体现。
（
4
） 最后，第二审程序对整个国家法律的统一实施也具有非常
重要的意义。
二、辨析题（每题
10
分，共
40
分）
1.
唐律“疏议”的诞生，实现了对律文 解释和补充做法的飞跃，
使其发挥了更大的作用。请辨析该说法并说明理由。
该说法正确。
首先，阐明了唐律的指导思想。
其次，简述了每一篇目的沿革情况。
再次，解释律文。
复次，概说罪名之间的区别。